XS4ALL
ADVIES AAN HOGE RAAD IN AB.FAB ZAAK: "XS4ALL MAG SPAMMERS WEREN"
19 november 2003
De Advocaat-Generaal bij de Hoge Raad heeft deze week in zijn
conclusie in de Ab.Fab zaak XS4ALL een steun in de rug gegeven in haar
strijd tegen ongevraagde bulkmail, oftewel spam. Volgens de Advocaat
Generaal heeft XS4ALL in bepaalde gevallen geen vervoersplicht voor
e-mail, 'indien XS4ALL voor het besluit daartoe voldoende legitieme
redenen kan aanvoeren, en het besluit op een redelijke afweging van
belangen berust.' Volgens de Advocaat Generaal kan XS4ALL hierdoor al
actief optreden tegen meerdere kleine spammers die, hoewel ze
individueel weinig voorstellen, gezamenlijk een aanzienlijke overlast
voor de klanten van XS4ALL veroorzaken.
Het Hof in Amsterdam oordeelde eerder dat XS4ALL dat recht niet had.
Anders dan het Hof meent, is XS4ALL volgens de Advocaat Generaal wel
de baas over haar eigen netwerk. De Advocaat-Generaal adviseert de
Hoge Raad dan ook op deze grond het arrest van het Hof te vernietigen.
De Advocaat Generaal concludeert dat internet een maatschappelijk
vitale functie heeft en dat eigendomsrecht van een internetprovider op
zich geen afdoende reden is voor een provider om derden gebruik van
haar netwerk te ontzeggen. Toegang mag echter wel worden ontzegd als
een provider daarvoor voldoende zwaarwegende redenen heeft. Het
beschermen van abonnees bijvoorbeeld, of het beschermen van de eigen
infrastructuur tegen onzorgvuldig gebruik. XS4ALL sluit zich volledig
aan bij deze zienswijze. Internet als vitale maatschappelijke
infrastructuur is gebaat bij een open en transparante werking. Soms
echter, is een ingreep van een provider noodzakelijk om het open
karakter van internet juist te beschermen, zoals in het geval van
spam. Spam is volgens XS4ALL immers een gevaar voor de continuiteit
van e-mail als maatschappelijk vitaal communicatiemiddel.
De conclusie van de Advocaat-Generaal is een advies aan de Hoge Raad.
De Hoge Raad is niet verplicht dit advies over te nemen. Het advies
van de Advocaat-Generaal geldt echter wel als zwaarwegend.
In maart 2002 dagvaardde XS4ALL samen met abonnees direct marketeer
Ab.Fab. Kern van het conflict is de vraag of Ab.Fab abonnees van
XS4ALL ongevraagd commerci?le bulkmail, oftewel spam, mag toesturen.
De zaak spitste zich toe op twee elementen. Het recht op privacy van
de abonnees van XS4ALL, en het recht dat XS4ALL als internetprovider
heeft om ongewenste activiteiten zoals spam van haar netwerk te weren.
Voor meer informatie over de AbFabzaak, zie:
http://www.xs4all.nl/nieuws/overzicht/abfabhb.html
XS4ALL voert in cassatie meerdere bezwaren aan. Zo tekende XS4ALL ook
bezwaar aan tegen de in haar ogen beperkte interpretatie van privacy
door het Hof als het gaat om spam en e-mail en het recht van een ISP
om op te komen voor het privacybelang van zijn klanten. De Advocaat
Generaal gaat uitgebreid in op deze bezwaren en acht ze ongegrond. Hij
adviseert de Hoge Raad dit deel van het arrest van het Hof overeind te
laten. De actualiteit heeft de materie echter voor een belangrijk deel
ingehaald. De Tweede Kamer is onlangs immers akkoord gegaan met een
wettelijk spamverbod dat vermoedelijk binnen enkele maanden in werking
zal treden.
[Ab.Fab is niet verschenen voor de Hoge Raad. Voorzover bekend bij
XS4ALL is dit omdat de eigenaren van Ab.Fab door de rechtszaak geen
verdere levenskansen voor Ab.Fab zagen.]
Het arrest van de Hoge Raad wordt verwacht op 13 februari 2004.